01 案件简介

2023年5月，钟某（化名，下同）担任非国有A公司（化名，下同）法定代表人期间，利用负责公司全面工作的职务便利，在协助上级国有B公司开展并购C公司社媒账号的业务中，为C公司提供关键支持，并成功推动B公司、A公司与C公司达成并购业务，期间收受C公司法定代表人宋某（化名，下同）给予的现金人民币40余万元。

自2019年8月至2022年2月，钟某受国有B公司委派，出任D公司（化名，下同）运营总监，利用其管理D公司名下的“××××”等多个社媒账号的职务之便，擅自为E公司（化名，下同）发布广告，并将本应归属D公司的广告费用共计人民币30余万元，通过其个人账户非法占为己有。

2023年10月，钟某向某纪检监察组投案自首。案发后，钟某已退缴违法所得共计人民币70余万元。

公诉机关认为，钟某无视国家法律，身为国家工作人员，利用职务上便利，非法占有公共财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条之规定，应当以贪污罪追究其刑事责任。钟某身为国家工作人员，利用职务上的便利，非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条之规定，应当以受贿罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，应对钟某数罪并罚。惟钟某自首，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，可以从轻或者减轻处罚。钟某认罪认罚，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以从宽处理。综上，建议对钟某判处有期徒刑四年以下，并处罚金，提请法院依法判处。钟某对指控的事实和罪名均无异议，并表示自愿认罪认罚。

02 裁判结果

一、钟某犯贪污罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币十万元；犯受贿罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币十万元。总和刑期有期徒刑三年，决定执行有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币二十万元。

二、追缴钟某的赃款人民币30万余元，发还给D公司。

三、没收钟某的违法所得人民币40万余元，上缴国库。

四、扣押于某监察委员会的钟某的人民币70万余元，作上述第二项、第三项判决执行。

03 法院认为

钟某身为国家工作人员，利用职务上的便利，非法占有公共财物，数额巨大，其行为已构成贪污罪；钟某身为国家工作人员，利用职务上的便利，非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额巨大，其行为已构成受贿罪，依法应对其实行数罪并罚。惟钟某犯罪后自首，依法可以减轻处罚。另鉴于钟某已退缴违法所得，酌情对其从轻处罚。钟某自愿认罪认罚，依法对其从宽处罚。辩护人据此请求对钟某从轻、减轻处罚的相关辩护意见有理，法院予以采纳。辩护人关于罚金刑的量刑意见缺乏依据，法院不予采纳。

04 律师结语

本案中，钟某身为国家工作人员，利用其职务之便，非法占有公共财物，数额巨大，其行为已构成贪污罪，且利用其职务之便非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额巨大，其行为已构成受贿罪。依法应对其实行数罪并罚。检察院建议对钟某判处四年以下有期徒刑，王冰冰律师作为钟某辩护人发表如下辩护意见：

一、钟某具有自首情节，可以从轻或减轻处罚。
……。
二、钟某到案后积极退缴了全部赃款，请法庭对其从轻处罚。
……。
三、钟某真诚认罪悔过，且已签署认罪认罚具结书，依法可以从轻处罚、从宽处理
……。
四、钟某无前科，本案系初犯，可以酌情对钟某从轻处罚
五、根据钟某的犯罪情节与量刑情节，建议人民法院判处其三年以下有期徒刑，并处最低罚金。
根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款之规定，钟某贪污30万余元，受贿40万余元，两罪名依法均应判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产，根据《广东省高级人民法院〈关于常见犯罪的量刑指导意见〉实施细则》的规定，钟某具有的从轻、减轻处罚情节可以大幅减少其基准刑，数罪并罚宣告刑最终可以确定为三年以下有期徒刑，具体分析如下：
（一）量刑情节
1.钟某有自首情节，可减少基准刑40%以下。
根据《广东省高级人民法院〈关于常见犯罪的量刑指导意见〉实施细则》“13．对于自首情节，综合考虑自首的动机、时间、方式、罪行轻重、如实供述罪行的程度以及悔罪表现等情况，可以减少基准刑的40％以下”，以及“两高三部”《关于适用认罪认罚从宽制度的指导意见》指出：“对犯罪嫌疑人、钟某具有自首、坦白情节，同时认罪认罚的，应当在法定刑幅度内给予相对更大的从宽幅度。认罪认罚与自首、坦白不作重复评价”。
本案中，钟某具有自首、坦白情节，并且认罪认罚，符合上述指导意见中应当在法定刑幅度内给予更大从宽幅度的情形，建议法庭对钟某自首情节给予40%减轻幅度。
2.钟某全额退赃，可减少基准刑30%以下。
根据《广东省高级人民法院〈关于常见犯罪的量刑指导意见〉实施细则》“17．对于退赃、退赔的，综合考虑犯罪性质，退赃、退赔行为对损害结果所能弥补的程度，退赃、退赔的数额及主动程度等情况，可以减少基准刑的30％以下；其中抢劫等严重危害社会治安犯罪的应从严掌握”。
本案中，钟某及其家属是在案件审查起诉前主动退缴赃款，退赃时间早，并且是全额退赃，建议法庭对钟某退赃情节给予30%减幅度。
（二）量刑计算
1.钟某贪污罪宣告刑最终可为1年有期徒刑
钟某贪污数额为30万余元，对应法定刑为三年以上十年以下有期徒刑。其中，……，因此钟某基准刑为3年3个月。
钟某有自首减轻情节、退赃从轻情节，贪污罪宣告刑=3年3个月×（1-40%自首-30%退赃）=1年。
2.钟某受贿罪宣告刑最终可为1年1个月有期徒刑
钟某受贿数额为40万余元，对应法定刑为三年以上十年以下有期徒刑。其中，……，因此钟某基准刑为3年6个月。
钟某有自首减轻情节、退赃从轻情节，受贿罪宣告刑=3年6个月*（1-40%自首-30%退赃）=1年1个月。
3、钟某数罪并罚最终执行刑期可在1年至2年1个月期间确定，按照折中原则，建议对钟某执行1年6个月刑期。
4、基于钟某在职期间每月工资仅1万余元，钟某家属四处借钱全额退回案涉70万余元赃款，钟某家中上有老人下有两个未成年小孩，已无能力缴纳巨额罚金，根据《刑法》第五十二条之规定“判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额”以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款之规定：“对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金”，建议对钟某并处十万元罚金。
综上，辩护人认为，钟某的行为虽构成受贿罪、贪污罪，但钟某有自首、全额退赃、认罪认罚、无前科的犯罪情节与量刑情节，认罪态度彻底、悔罪态度诚恳，请求法庭对其判处三年以下有期徒刑并处十万元罚金。

最终，法院判处钟某犯贪污罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币十万元；犯受贿罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币十万元。总和刑期有期徒刑三年，决定执行有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币二十万元。

那么，什么是数罪并罚？为什么在本案中钟某总和刑期有期徒刑三年，决定执行有期徒刑只有二年三个月呢？

《中华人民共和国刑法》第六十九条：【判决宣告前一人犯数罪的并罚】判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。

数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。

数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。

按照咱们一般人来看，相较于单一罪行，多项罪名无论在社会的危害程度还是行为人的主观恶性上，往往更为严重，因此人们直觉上会认为应予以更重的处罚，即钟某数罪并罚的结果应大于或者等于三年。然而，刑法规定并非如此，它规定数罪并罚的刑罚应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上。

因此，钟某数罪并罚的刑罚应当在1年6个月以上，3年以下。法院结合钟某的情节，最终决定对钟某执行有期徒刑2年3个月，并处罚金20万元。

主办律师丨王冰冰律师

编辑丨王镫葵

审核丨姚申翔

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